2022年中小企業(yè)的合同風(fēng)險有哪些，企業(yè)法律顧問的責(zé)任和義務(wù)有哪些？

來源：河南煥廷律師事務(wù)所作者：鄭州知名律師發(fā)表時間：2022-03-06 閱讀數(shù)：次

市場經(jīng)濟是一種法制經(jīng)濟和契約經(jīng)濟，隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展，合同的運用越來越多，與之相對應(yīng)的合同糾紛也越來越多。因此，如何做好合同簽訂、履行過程中的風(fēng)險防范問題，已成為眾多中小企業(yè)經(jīng)營活動中的重要管理目標(biāo)。根據(jù)本人從事企業(yè)市場營銷工作的親身體會并結(jié)合從事法律顧問工作的經(jīng)驗，針對中小企業(yè)的合同風(fēng)險防范，煥廷法律集團小編提出以下幾點建議：

一、企業(yè)法律顧問有哪些職責(zé)？

其一、法定的法律顧問職責(zé)(即法律規(guī)定的法律顧問職責(zé))：
1、為甲方提供咨詢服務(wù)，就甲方在業(yè)務(wù)上提出的各種法律問題，出具法律意見書。包括對甲方工作上、業(yè)務(wù)上涉及的法律問題或可以運用法律手段解決的問題，提出解決的具體方案，供甲方?jīng)Q策時參考。
2、為甲方草擬、審查或修改法律文書和其他法律文件。如合同、協(xié)議、決定、聲明、命令、規(guī)則、章程等，使之符合國家法律和有關(guān)政策。
3、接受甲方的委托，參加甲方合同的談判和簽字，保證甲方的行為合法，并最大限度地維護甲方的合法權(quán)益。
4、接受甲方的委托，代理甲方參加訴訟活動、仲裁以及調(diào)解以維護甲方的合法權(quán)益。該項甲方的委托作為個案需與乙方另行簽訂專項代理合同，并按商定之標(biāo)準(zhǔn)收取律師費(通常是在正常收費標(biāo)準(zhǔn)的基礎(chǔ)上優(yōu)惠)。
5、對甲方在經(jīng)營管理或其他方面作出的重大決策進行法律上的論證，并提供依據(jù)。
6、向甲方通報法制動向，提出相應(yīng)建議或?qū)Σ摺?br />

其二、約定的法律顧問職責(zé)(指除法定工作范圍以外，經(jīng)甲乙雙方通過協(xié)商確定的其他工作職責(zé))：
1、協(xié)助甲方建立健全各項規(guī)章制度。乙方應(yīng)協(xié)助甲方在內(nèi)部管理過程中將經(jīng)濟的和行政的手段最大限度地上升為法律手段，從而提高甲方的管理水平，使甲方的工作規(guī)范化、合法化。
2、協(xié)助甲方建立法律事務(wù)機構(gòu)并協(xié)助培養(yǎng)從事法律事務(wù)的人才。
3、開展法制宣傳和進行法律培訓(xùn)，提高甲方人員的法律意識和法律知識水平。
4、雙方約定的其他工作職責(zé)。

《企業(yè)法律顧問執(zhí)業(yè)資格制度暫行規(guī)定》第十七條企業(yè)法律顧問履行下列職責(zé)：
(一)協(xié)助企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人正確執(zhí)行國家法律、法規(guī)，對企業(yè)重大經(jīng)營決策提出法律意見；
(二)參與起草、審核企業(yè)重要的規(guī)章制度；
(三)審核企業(yè)合同，參加重大合同的起草、談判工作；
(四)參與企業(yè)的合并、分立、破產(chǎn)、投資、租賃、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓及投標(biāo)、招標(biāo)等重要經(jīng)濟活動，提出法律意見，處理有關(guān)法律事務(wù)；
(五)辦理企業(yè)工商登記、商標(biāo)注冊、專利申請等有關(guān)法律事務(wù)；
(六)接受企業(yè)法定代表人委托，代理企業(yè)參加訴訟和非訴訟活動；
(七)在股票在境外上市的股份有限公司中，經(jīng)董事會聘任擔(dān)任董事會秘書；
(八)開展與企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營有關(guān)的法律咨詢；
(九)配合企業(yè)有關(guān)部門對職工進行法制宣傳教育；
(十)負(fù)責(zé)企業(yè)外聘律師的選擇、聯(lián)絡(luò)及相關(guān)工作；
(十一)辦理企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人交辦的其他法律事務(wù)。

二、增強風(fēng)險防范意識，做好合同簽訂過程中的風(fēng)險防范工作。
合同風(fēng)險一旦發(fā)生，會給企業(yè)帶來嚴(yán)重的后果，因而一定要做好合同風(fēng)險的事前防控工作。
(一)、簽訂前對合作對象的主體資格進行審查。
全面準(zhǔn)確地了解合作對象的基本情況，有助于在簽訂合同時采取相應(yīng)的對策，未雨綢繆，避免風(fēng)險的發(fā)生。
1、審查合作方的基本情況。先要了解對方是否具備法人或者代理人資格，有沒有簽訂合同的權(quán)利。否則該合同往往會因為主體不適格而無效。審查合同主體資格最有效的方法就是查看一下對方的營業(yè)執(zhí)照和企業(yè)參加年檢的證明資料。不能僅憑其名片、介紹信、工作證、公章、授權(quán)書、營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件等證件，因為從實際工作案例中我們發(fā)現(xiàn)有的企業(yè)由于連續(xù)兩年不參加年檢已經(jīng)被工商部門吊銷營業(yè)執(zhí)照，這時如果你稍有疏忽，就可能掉進一些不法分子設(shè)置的陷阱中。
2、審查合作方有無相應(yīng)的從業(yè)資格。我國法律對某些行業(yè)的從業(yè)資格做了限制性規(guī)定，沒有從業(yè)資格的單位和個人不得從事特定的業(yè)務(wù)，如果與沒有資格的主體簽訂此類合同將給本企業(yè)帶來經(jīng)濟損失。
3、調(diào)查合作方的商業(yè)信譽和履約能力。盡可能對合作方進行實地考察，或者委托專業(yè)調(diào)查機構(gòu)對其資信情況進行調(diào)查，不能輕信合作方談判代表的一面之詞。
(二)做好對合同各主要條款的審查工作。
合同的簽訂應(yīng)當(dāng)采用書面形式，做到用詞準(zhǔn)確，表達清楚，約定明確，避免產(chǎn)生歧義。對于重要的合同條款，要字斟句酌，最好是參考一些標(biāo)準(zhǔn)文本并結(jié)合交易的實際情況進行增刪，對于重要的合同應(yīng)聘請專業(yè)律師審查，以防患于未然。
1、合同標(biāo)的物的約定應(yīng)盡可能的詳盡。
(1)標(biāo)的物的名稱、型號要準(zhǔn)確。對于多規(guī)格產(chǎn)品在與客戶協(xié)商的時候，要對各型號產(chǎn)品的具體規(guī)格做出說明，同時詳細(xì)了解客戶的需要。避免供需之間出現(xiàn)差錯。
(2)標(biāo)的物要明確不會侵犯他人的知識產(chǎn)權(quán)。
對企業(yè)而言，如果購買的是有商標(biāo)的產(chǎn)品，要注意對方是否合法擁有產(chǎn)品的商標(biāo)權(quán)；如果是為對方生產(chǎn)、加工產(chǎn)品，就要注意該產(chǎn)品是否會侵犯他人的商標(biāo)、專利權(quán)。同時最好要求對方做出不會侵犯他人知識產(chǎn)權(quán)的承諾約定。
(3) 標(biāo)的物的數(shù)量要明確。
標(biāo)的物的數(shù)量應(yīng)盡量細(xì)化到它最小的計量單位，因為同樣的產(chǎn)品，如果它的包裝方法不同的話，可能就會出現(xiàn)不同的結(jié)果。例如：一袋大米，有可能是10斤，也有可能是20斤。
(4)標(biāo)的物需要包裝時，應(yīng)明確其包裝標(biāo)準(zhǔn)，包括外包裝、內(nèi)包裝或者填充物的材質(zhì)，以及對防潮、防火、防撞擊的要求等，同時還要確定包裝費用的承擔(dān)方式。
(5)注意列明每項商品或每種商品的單價，而不能只列一個總價。
(6)標(biāo)的物的交貨時間應(yīng)明確。
2、交付方式條款應(yīng)明確。
如果貨物送往本地，要明確約定送貨地點，如果貨物送往外地，則盡量寫明是代辦托運，這關(guān)系到糾紛處理時法院的管轄。此外，合同中應(yīng)列明收貨方的經(jīng)辦人姓名。施工企業(yè)人員的變動較為頻繁，當(dāng)對方更換新的經(jīng)辦人時，應(yīng)當(dāng)要求對方提供授權(quán)委托書。防止對方否認(rèn)經(jīng)辦人是其工作人員而造成訴訟中的舉證困難。
3、質(zhì)量條款的約定應(yīng)明確
在合同糾紛中，因為質(zhì)量問題發(fā)生的爭議占很大的比例，建議在合同中約定一個明確的質(zhì)量檢驗標(biāo)準(zhǔn)。此外，在合同中雙方還應(yīng)就承擔(dān)質(zhì)量責(zé)任的時間和期限作出明確規(guī)定。
5、付款條款應(yīng)明確約定付款的時間。模棱兩可的約定會給合作方找到拖延付款的理由。如“甲方收到貨物后付款”應(yīng)更正為“甲方收到貨物后10日內(nèi)付款。”
6、約定違約責(zé)任時的注意事項。
(1)注意定金與“訂金”的區(qū)別。定金是合同擔(dān)保的一種方式，按照合同法的規(guī)定：“債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。而“訂金”在法律上被認(rèn)定為預(yù)付款，不具有擔(dān)保功能，是不能要求雙倍返還的。
(2)定金與違約金不能同時適用。否則就可能與法律相抵觸而導(dǎo)致無效。
7、合同爭議解決的方式應(yīng)具體明確
(1)約定訴訟管轄地，爭取在本企業(yè)所在地法院起訴。
(2)如果選擇了仲裁方式來解決爭議時，仲裁條款要明確約定某一個仲裁機構(gòu)，而且該仲裁機構(gòu)必須客觀存在，否則將導(dǎo)致該條款無效。
8、對于對方提供的格式合同應(yīng)注意審查修訂，不能完全適用其條款，以免損害本企業(yè)利益。

三、采取有效措施，做好合同履行過程中的風(fēng)險防范工作。
合同的履行過程中會有許多不確定的因素，雙方可能會對合同進行變更；一方可能會違約；可能會因不可抗力而導(dǎo)致合同不能履行等等。因此，必須積極地采取有效措施，避免本企業(yè)在合同履行過程中遭受損失。
(一)、合同履行時要注意保留相關(guān)的證明資料。
1、在履行合同時最好有比較完整的書面往來文件，而且都必須有對方當(dāng)事人的確認(rèn)。供貨方在送貨時，應(yīng)注意送貨單讓對方接貨人員簽收并加蓋公司收貨章，如果沒有加蓋收貨章，則每月應(yīng)進行結(jié)算，并讓對方公司加蓋公章或財務(wù)章確認(rèn)。否則，一旦因?qū)Ψ劫噹て鹪V到法院，由于只有送貨單，對方又否認(rèn)送貨單上的收貨人是其公司員工，在沒有其他相關(guān)證據(jù)證明的情況下，則有可能敗訴。
2、開出發(fā)票時如果對方貨款未付清，應(yīng)在發(fā)票上注明。在實踐中，經(jīng)常是供貨方先開出發(fā)票給對方公司，讓對方做好帳后再去收款。但在把發(fā)票交付給對方公司時，往往未注明該發(fā)票的貨款還沒收到。這種情形下，如果對方公司以收到發(fā)票作為已付貨款的憑證，在供貨方舉不出相反證據(jù)證明對方公司未付貨款時，就可能會輸?shù)艄偎尽?br />(二)、依法運用合同履行中的抗辨權(quán)防范風(fēng)險。遇到法定條件或者合作方違約可能損害到我方利益的情況時，可以依法采取中止履行或解除合同的方法，保護本本企業(yè)的權(quán)益。
(三)、積極化解糾紛，依法捍衛(wèi)企業(yè)的合法權(quán)益。
1、出現(xiàn)糾紛時應(yīng)以友好協(xié)商的態(tài)度來處理問題，這樣有利于收集到有利的證據(jù)。一旦引起沖突和爭執(zhí)，對方往往采取不合作的態(tài)度，從而使事情陷入僵局。
2、簽訂還款協(xié)議時，條款要全體明確。在協(xié)議中應(yīng)當(dāng)寫明對方承認(rèn)的欠款數(shù)額和還款的具體時間，可以約定如果首次還款期滿仍未依約還款，則全部欠款視為到期，并約定如果對方未依約付款，則由本企業(yè)所在地法院管轄，協(xié)議還應(yīng)加蓋欠款單位的公章。
3、尋求司法救濟時應(yīng)注意訴訟時效。我國《民法通則》對訴訟時效作了明確規(guī)定：向人民法院請求保護民事權(quán)利的訴訟時效期間為2年。舉例說明：在購銷合同簽訂后，若有一方延期付款或延期交貨，就應(yīng)當(dāng)從合同約定的履行期限屆滿之日起兩年內(nèi)提出訴訟。但要特別注意的是下列訴訟時效為一年：
①延付或者拒付租金的；
②出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的；
③寄存財物被丟失或者損毀的。如果過了訴訟時效才來主張合同權(quán)益，就會喪失勝訴權(quán)，致使原本合法的權(quán)益無法得到法律的支持。

總之，廣大中小企業(yè)在簽訂、履行過程中，應(yīng)牢固樹立風(fēng)險防范意識，并采取有效措施積極應(yīng)對，從而維護企業(yè)的合法權(quán)益，避免不應(yīng)有的損失。

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